非上市股份有限公司清算报告审查过程中如何处理公司章程？

（新手与财税专家对话实录）<

【场景】 某企业服务机构办公室，新手小林拿着一份清算报告草稿，愁眉苦脸地坐在资深财税专家王工对面。王工有13年企业服务经验，桌上堆着几本翻旧的公司法和公司章程范本。

问题一：王工，清算报告审查时，公司章程到底有啥用啊？不是公司都要注销了吗？章程还有啥看的？

小林：（挠头）我翻了半天清算报告，发现里面没提章程多少事，就股东会决议里提了一句按章程清算。我就纳闷了，章程在清算里到底扮演啥角色？难道就是个历史文件？

王工：（笑出声）哈哈，你这问题问得直白，但确实是新手最容易踩的坑！章程在清算里可不是历史文件，它是公司的宪法，清算时是终审裁判书。你想啊，公司从生到死，章程就像DNA，规定了公司的底层逻辑——谁有权决策、财产怎么分、清算组怎么选……清算时，每一步都得按章程来，不然清算报告就可能被法院或工商打回来。

（拿起笔在纸上画了个金字塔）你看，清算报告的合法性，底层就是章程。比如清算组成员怎么选？章程里写了由股东代表3人组成，你就不能随便找5个人；剩余财产怎么分？章程约定按出资比例，就不能按股东人头分。我刚开始做这行时，也觉得清算就是算算账、分分钱，结果有次客户章程里写着清算费用优先从公司土地变现款中支付，我没注意，直接按常规流程列了清算费用从公司财产中优先扣除，结果被工商驳回，返工了整整一周！当时客户都急了，我脸都臊红了。

问题二：那审查清算报告时，章程到底要重点看哪些部分啊？总不能把整本章程都抄一遍吧？

小林：（翻出一份章程）您看，我们客户公司章程有50多页，从公司名称到经营范围，再到股东权利义务，啥都有。我总不能逐字逐句看吧？有没有必看清单？

王工：（点头）问得好！章程内容确实多，但清算审查时，就像做菜挑食材，只需要挑清算专用料。我给你总结个三看清单，记在小本本上啊：

第一看清算启动条款。就是章程里关于公司解散、清算怎么规定的。比如有的章程写股东会决议解散需代表2/3以上表决权的股东通过，那清算报告里的股东会决议就得符合这个比例；还有的章程写公司解散后30日内成立清算组，清算报告就得写清楚清算组成立时间，不能超期。我之前有个案子，章程约定解散需全体股东一致同意，结果客户只拿了3个股东的决议（共5个股东），我没仔细看章程，直接提交了，被法院要求补全体股东签字，差点耽误注销时间！

第二看清算组组成条款。这是高危雷区！章程里通常会写清算组由哪些人组成（股东、董事、律师等）、人数要求、产生方式。比如章程规定清算组由3名股东代表和1名律师组成，那你就要看清算报告里清算组是不是4个人，有没有律师，股东代表是不是股东会选出来的。我见过最坑的是，章程写清算组需由独立董事担任组长，结果客户清算组里根本没有独立董事，直接导致清算程序被认定无效——这就像盖房子没打地基，后面全白搭！

第三看财产分配条款。这是清算的最后一公里，也是最容易出纠纷的地方。重点看剩余财产分配顺序和分配比例。比如章程约定剩余财产按股东实缴出资比例分配，那清算报告就不能按认缴比例分；还有的章程写优先股股东优先于普通股股东分配，你就得看有没有遗漏优先股股东。我之前帮一个客户审清算报告，章程里写着清算后的剩余财产，首先用于弥补股东未缴足的出资，结果清算组直接把钱分给股东了，完全没提补出资，后来被其他股东举报，差点吃官司！

（合上章程）记住，审查章程不是全文通读，而是精准定位——就像医生看病，不用从头到脚检查每个器官，而是先看病灶在哪。

问题三：如果章程里没写清算相关的事，比如没写清算组怎么选，那是不是就按公司法来了？有没有什么潜规则？

小林：（眼睛一亮）对对对！我昨天看的那个章程，就写了公司名称、注册资本，清算部分啥都没提！这种情况下，是不是直接套用公司法的规定就行？

王工：（敲了敲桌子）这个问题问得扎心！现实中，很多小公司的章程都是网上抄范本，清算条款要么没有，要么写得模棱两可。这时候确实要章程优先，章程补充公司法，但潜规则来了——没写章程的部分，按公司法来，但审查时要反向证明公司没违反章程。

（举例）比如章程没写清算组人数，那按公司法有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成，你们公司是股份公司，清算组就得看股东会决议里怎么定的。但潜规则是：即使章程没写，你也要在清算报告里主动说明——比如因公司章程未约定清算组组成方式，根据《公司法》第一百八十三条规定，经股东会决议，由X名董事组成清算组。这样审查时，工商或法院一看哦，他们考虑到了，还说明了，就会觉得专业。

我再给你个避坑技巧：遇到章程条款缺失或模糊时，一定要让客户出具《股东会决议》或《确认函》，明确章程未约定部分，按XX方式执行。我之前有个客户，章程没写清算费用范围，清算组自己列了律师费、评估费、差旅费，结果有个股东说差旅费太高，不认可。后来我们补了个股东会决议，明确清算费用包括律师费、评估费及合理差旅费，具体金额由清算组核定，才摆平。所以啊，章程没写的地方，就是风险敞口，必须用书面文件补上。

问题四：如果章程和股东会决议对清算事项的规定不一样，比如章程说剩余财产按出资比例分，股东会决议说按实缴比例分，到底听谁的？这种打架了怎么办？

小林：（急切地）我们公司就遇到这事儿！章程是成立时写的，当时大家都没实缴，所以按出资比例（认缴）分；现在清算时，大家想按实缴比例分，股东会决议也这么写了。审查时，工商会不会说我们违反章程？

王工：（笑了笑）这是经典矛盾！章程是公司根本大法，股东会决议是临时决策，理论上章程优先。但现实中的潜规则是——如果全体股东同意，可以用股东会决议变更章程约定，前提是决议程序合法（比如股份公司需要经出席会议的股东所持表决权2/3以上通过）。

（拿出一个案例文件夹）你看我之前处理的这个案子：客户章程约定剩余财产按认缴比例分配，但清算时有个股东没实缴，其他股东觉得按认缴分对他不公平，于是开了股东会，全体股东（包括那个没实缴的）都同意按实缴比例分。我们在清算报告里附了《全体股东关于财产分配方式的确认函》，工商最后也通过了。所以啊，遇到章程和决议打架，先看股东会决议有没有全体同意或符合章程规定的表决权比例，如果有，就可以按决议来；如果没有，那就得按章程来，哪怕结果不公平——毕竟法律讲的是程序正义，不是结果正义。

（提醒）但这里有个红线：如果章程修改程序本身就不合法（比如没达到规定的表决权比例），那股东会决议就不能对抗章程。我见过更极端的，章程写剩余财产必须平均分配，股东会决议想按出资比例分，结果有个小股东不同意，最后闹到法院，法院判按章程平均分配——所以啊，章程修改比决议更刚性，千万别想当然。

问题五：最后问个傻问题——如果公司章程根本没在工商备案，或者备案章程和实际执行的不一样，清算审查时怎么办？会不会直接被认定为无效？

小林：（不好意思地笑）嘿嘿，我们公司章程就没备案，一直用的是股东手写的版本……这种情况是不是死定了？

王工：（摆摆手）别慌！这事儿在夫妻店小作坊里太常见了，工商见得多了，不会直接一刀切认定为无效，但会重点审查。这时候你的操作技巧就来了：

第一步，赶紧调工商备案章程。哪怕没备案，工商也会有初始章程存档，先看看备案版本长啥样。如果备案章程和实际执行的不一样，比如备案章程写注册资本100万，实际执行时股东只实缴了50万，那清算报告里就得按实际执行的来，但要在清算依据里说明公司实际执行章程与备案章程不一致，以实际履行为准。

第二步，让全体股东出具《章程确认函》。这是救命稻草！让所有股东签字确认本公司实际执行的章程内容如下（附最新章程），与工商备案版本不一致，但全体股东认可其效力。我之前有个客户，章程改了3次都没备案，清算时我们让5个股东都按了手印，写了确认函，工商最后也通过了——毕竟清算的核心是股东无异议，只要大家认，章程形式上的瑕疵可以补。

第三步，在清算报告里主动说明。别等工商问，你自己在清算依据部分写一句因公司章程未及时备案，本次清算以全体股东确认的实际执行章程为准（详见附件《股东确认函》及《公司章程》）。这样显得你专业、主动，审查时也会少挑刺。

（叹气）我刚开始做这行时，遇到章程没备案的案例，第一反应就是完了，要被骂，后来老带教告诉我：小公司嘛，灵活一点，只要股东认，啥都能谈。现在想想，做企业服务，既要懂法律，也要懂人情世故——章程是死的，人是活的，但活的前提是合规底线不能破。

结尾：给新手的鼓励

小林：（舒了口气）听您这么一说，我好像有点思路了！原来章程在清算里这么重要，不是随便看看就行。

王工：（拍拍小林的肩膀）刚开始接触清算审查，觉得章程多、杂、乱很正常，我当年对着章程啃了整整一周，才搞明白清算组财产分配到底咋回事。但记住啊，章程就像公司的根，清算时把根理清了，这棵树才能稳稳地倒下（注销），不会留后遗症。

（递给小林一杯咖啡）遇到拿不准的条款，多翻翻《公司法》司法解释，多看看之前的案例，实在不行就来问我——咱们做企业服务的，就是解决问题的，别怕问傻问题，每个傻问题背后，都是一次成长。你今天问的这些，都是新手最容易踩的坑，避开了，以后就能少走弯路。加油，慢慢来，你肯定能做得比我当年好！